Cтраница 3
Историческое соотношение между правовым обычаем и законом выражается в следующем. Первоначально право выражается почти исключительно в форме правовых обычаев; из общей массы правил общежития выделяются те, которые признаны судом, - период господства обычного права. В дальнейшем государственная власть, собирая правовые обычаи, производит по своему усмотрению отбор между ними, обеспечивая свою защиту одним и отказывая в этой защите остальным, а с другой стороны, начинает проявлять законодательную деятельность, издавая, однако, в виде законов, прежние обычаи, - период совместного действия обычая и закона. Наконец, третья стадия в этом взаимоотношении состоит в том, что власть выражает в форме закона свою личную волю и не стесняется стариной, а потому отодвигает, своей силой, авторитет обычного права, - период полного господства закона. [31]
Господствующий класс различными способами может возвести свою волю в закон, придать нормативный, общеобязательный характер тем или иным предписаниям. Эти способы не произвольны - они исторически обусловлены. Основными формами ( источниками) права, известными истории, являются: правовой обычай, прецедент, нормативный акт. [32]
Наиболее распространено их деление на три группы: 1) нормативные юридические акты; 2) прецедентные индивидуальные ( в основном судебные) акты; 3) санкционированные обычаи. Более подробная классификация разделяет их на: 1) законодательные акты; 2) нормативные акты органов управления ( исполнительной власти); 3) правовые обычаи; 4) судебную практику и судебный прецедент; 5) правовую доктрину ( юридическую науку); 6) нормативные акты общественных организаций; 7) нормативные акты частных организаций; 8) договоры. [33]
По предоставлении ему этого права горняк проводит штольню, по канавкам которой отводится вся вода, чтобы место это или шахтный ствол стали пригодными для горных работ. Если при этом от самого верхнего слоя земли и до подошвы такого рода штольни нет 7 лахтеров, штолнер ( владелец штольни) не пользуется никаким другим правом, кроме того, что владельцы копей, на участках которых он откопает золото или серебро, должны возместить ему сумму денег, которую он затратил на эти участки, проводя через них свою штольню. Да еще вот, в пределах трех с половиной лахтеров над устьем этой штольни и под ним никому не дозволяется закладывать другую штольню на том основании, что такого рода штольня обыкновенно превращается в штольню на полном праве владения, и именно уже тогда, когда она осушает рудничное поле до глубины 7 или 10 лахтеров, как того придерживается в некоторых местах старый правовой обычай. [34]
Из трех известных истории основных форм ( источников) права ( обычая, прецедента и нормативного правового акта) для советского права характерной и почти единственной формой является нормативный правовой акт. Он представляет собой результат правотворчества компетентных органов государства, а частично и общественных организаций. В советском социалистическом праве прецедент не признается в качестве источника права. Правовой обычай имеет весьма ограниченное значение. [35]
В социалистических государствах система источников ( форм) права базируется на научной и подлинно демократической основе. Она не может включать в себя религиозные источники. Церковь в СССР отделена от государства. В очень ограниченной мере используется правовой обычай и совсем не применяются судебный и административный прецеденты. Не могут считаться выражением воли народа и неофициальные мнения о праве, не получившие закрепления в законе. [36]
Аристотель уделяет много внимания проблеме права и закона. Право олицетворяет собой политическую справедливость и служит нормой политических отношений между людьми. Право - политическое явление, оно отсутствует вообще в неполитических ( деспотических) формах правления. Законы бывают писаными и неписаными ( правовые обычаи) и должны соответствовать праву. [37]
Поясним это на примере. Рассмотрим случай, когда в некотором государственном правопорядке воровство запрещено законом под страхом тюремного заключения. Условие предусмотренного наказания составляет отнюдь не только тот факт, что некий человек совершил кражу. Факт кражи должен быть установлен судом, уполномоченным на это нормами правопорядка, по предусмотренной этими нормами процедуре; этот суд должен назначить наказание, предусмотренное законом или правовым обычаем, которое должно быть приведено в исполнение другим органом. Суд уполномочен назначить вору наказание по определенной процедуре, только если посредством конституционной процедуры была создана общая норма, связывающая с воровством определенное наказание. Норма конституции, уполномочивающая создание этой обшей нормы, определяет одно из условий, с которым связана санкция. Эту ситуацию описывает следующее правовое высказывание: Если уполномоченные для законодательной деятельности лица установили общую норму, согласно которой совершивший кражу должен быть наказан определенным образом, и если уполномоченный уголовно-процессуальным кодексом суд по установленной этим кодексом процедуре констатировал, что некоторое лицо совершило кражу, [ с. Такая формулировка описывающего право правового высказывания показывает, что нормы конституции, которые уполномочивают создание общих норм, регулируя организацию и процедуру законодательной деятельности, и нормы уголовно-процессуального кодекса, которые уполномочивают создание индивидуальных норм ( т.е. приговоров), регулируя организацию и процедуру уголовного суда, - все эти нормы несамостоятельны, так как они лишь определяют условия, при которых должны приводиться в исполнение уголовно-правовые санкции. Именно так обусловлено исполнение всех предусмотренных правопорядком актов принуждения - в том числе и тех, которые назначаются не по суду, а в административном порядке, а также и тех, которые не имеют характера санкций. [38]
В переходный от капитализма к социализму период в области земельного и гражданского права допускалось применение местных обычаев при решении споров о разделе имущества крестьянского двора. После победы социализма по мере развития законодательства и изменений социально-экономических отношений в деревне постепенно отпадает необходимость в применении правового обычая. В развитом социалистическом обществе он сохраняет свое значение лишь в сфере морского права в силу влияния международных норм на правовые отношения в данной области. Поэтому Кодекс торгового мореплавания Союза ССР допускает в некоторых случаях применение обычаев торгового порта в отношениях по морским перевозкам. Это единственный случай применения неписаного источника права ( правового обычая), зафиксированнный действующим законодательством СССР. [39]
Было введено приписываемое Тезею устройство. Перемена состояла прежде всего в том, что в Афинах было учреждено центральное управление, то есть часть дел, до того находившихся в самостоятельном ведении племен, была объявлена имеющей общее значение и передана в ведение пребывавшего в Афинах общего совета. В связи с этим возникло общее афинское народное право, возвышавшееся над правовыми обычаями отдельных племен и родов; афинский гражданин, как таковой, получил определенные права и новую правовую защиту также и на той территории, где он был иноплеменником. Но этим был сделан первый шаг к разрушению родового строя, ибо это был первый шаг к осуществленному позднее допуску в состав граждан и тех лиц, которые являлись иноплеменниками во всей Аттике и полностью находились и продолжали оставаться вне афинского родового устройства. [40]
Перемена состояла прежде всего в том, что в Афинах было учреждено центральное управление, то есть часть дел, до того находившихся в самостоятельном ведении племен, была объявлена имеющей общее значение и передана в ведение пребывавшего в Афинах общего совета. В связи с этим возникло общее афинское народное право, возвышавшееся над правовыми обычаями отдельных племен и родов; афинский гражданин, как таковой, получил определенные права и новую правовую защиту также и на той территории, где он был иноплеменником. Но этим был сделан первый шаг к разрушению родового строя, ибо это был первый шаг к осуществленному позднее допуску в состав граждан и тех лиц, которые являлись иноплеменниками во всей Аттике и полностью находились и продолжали оставаться вне афинского родового устройства. Но оно имеет важное значение, так как раскрывает перед нами новые, незаметно развившиеся общественные элементы. Оно показывает, что вошедшее в обычай замещение родовых должностей членами определенных семей превратилось уже в мало оспариваемое право этих семей па занятие общественных должностей, что эти семьи, и без того могущественные благодаря своему богатству, начали складываться вне своих родов в особый привилегированный класс и что эти их притязания были освящены только еще зарождавшимся государством. [41]
Основой С.р. были как положения сборников обычаев др. - рус. Русская правда, Псковская судная грамота и др.), так и новые нормы права. Известны: Судебник 1497 ( содержал нормы уголов. Юрьев день); Судебник 1550 ( Царский судебник; памятник сословного суда и права); Судебник 1589 - сборник правовых обычаев Сев. [42]
Правовое значение обычая, как было показано, полностью зависит от судьбы закона. Обычай обязателен только до тех пор, пока не будет отменен санкционирующий использование такого источника закон. При этом именно закон. А значит, например, правовой акт, который содержит иное, чем обычай, правило поведения, приобретает юридическую силу лишь при условии отмены закона, отсылающего к обычаю. Однако обратной зависимости нет: в рамки действующего закона, санкционирующего обычай, может укладываться любое правило, отвечающее всем признакам правового обычая. [43]
Отсюда и многозначность употребления слова, термина право. Под правом в широком смысле слова понимают юридическую форму общественных отношений. Объективное право - это совокупность юридических норм, содержащаяся в законодательстве, иных нормативно-правовых актах государственных органов, в судебной практике и правовых обычаях, в нормативных договорах и иных официально признанных в стране источниках права. [44]
Следующая стадия общественной организации - родовая. Род, по Ковалевскому, есть первобытное человеческое стадо, понемногу преобразовавшееся благодаря действию экзогамии и применению системы запретов или табу одинаково к бракам и к осуществлению кровной мести. Благодаря этому род становится очагом мира. Внутреннее спокойствие, которое царит в отношениях его членов, позволяет ему стать сильным союзом и сделаться центром анимистической религии в одной из двух ее форм - культа тотема или культа эпонима [ 8, с. Понимание рода Ковалевским отвергало распространенный еще в XIX в. По мнению же нашего ученого, теория, производящая род от естественного размножения семьи, так же баснословна, как и объяснения дикарей, приписывающих основание рода-то тема животному или растительному предку. Главное в роде, с точки зрения Ковалевского, то, что он представляет собой замиренную среду, не допускающую мести к своим сочленам даже в случае убийства. Последнее влечет лишь изгнание нарушителя мира. В род путем усыновления могли приниматься люди, не связанные с другими кровными узами. Доказательства этому Ковалевский черпал как в своих прямых исследованиях правовых обычаев народов Кавказа, так и в сравнительно-историческом анализе древнего права славянских, германских и других народов. Стремлением избежать внутренних раздоров, вызываемых похищениями невест, объясняется и запрещение браков внутри рода, и принуждение искать жен на стороне, притом не беспорядочно, а путем правильного обмена невестами с определенными группами, считающими взаимность для себя обязательной [ см.: 8, с. Подобные политические соображения вряд ли соответствуют той отдаленнейшей эпохе. [45]