Cтраница 1
Акционерный закон ФРГ содержит перечень специфических действий членов правления, которые они могли совершить в силу своего положения, и повлекшие возникновение у акционерного общества убытков. Акционерного закона относит следующие нарушения этого закона: возвращение вкладов акционерам; выплату акционерам процентов или части прибыли; приобретение собственных акций или акций других обществ, принятие акций в залог; выдачу акций до полной оплаты номинала; распределение имущества общества; осуществление выплат в таком размере, что это привело к неплатежеспособности акционерного общества; предоставление кредита; предоставление вознаграждения членам наблюдательного совета и др. Приведенный перечень может быть определенным ориентиром и для российских акционерных обществ. [1]
Акционерный закон ФРГ предусматривает участие в наблюдательном совете представителей рабочих и служащих, даже и таких, которые не являются акционерами данного общества. Представители рабочих и служащих выдвигаются профсоюзами в соответствии с Законом об участии рабочих и служащих в управлении предприятиями. Согласно ст. 378 польского Торгового кодекса в состав наблюдательного совета не могут входить члены правления, ликвидаторы и работники товарищества, занимающие должности главного бухгалтера, юрисконсульта, руководителя цеха или отдела и другие лица, которые непосредственно подчиняются правлению или члену правления. [2]
Приведенный способ увеличения уставного капитала и ряд других предусмотрены Акционерным законом ФРГ. [3]
Составление списка акционеров, владеющих именными акциями, предусмотрено Акционерным законом ФРГ, но специальный список к общему собранию не составляется. Установлено, что по отношению к акционерному обществу в качестве акционера рассматривается тот, кто внесен в журнал акционеров. Каждая акция обеспечивает право голоса в общем собрании. Согласно ст. 399 Торгового кодекса Республики Польша владельцы именных акций имеют право участвовать в общем собрании, если они вписаны в журнал акционеров не позже чем за неделю до собрания. Владельцы акций на предъявителя имеют право на участие в общем собрании при условии, что они депонировали свои акции в обществе или представили свидетельство нотариуса либо польского кредитного учреждения о депонировании акций не позже чем за неделю до даты собрания. В Польше список акционеров, уполномоченных на участие в общем собрании, открыт для обозрения любому акционеру в помещении соответствующего общества. [4]
Каких-либо особых требований к физическим лицам, входящим в состав исполнительного органа, Закон об АО не предъявляет. Акционерный закон ФРГ, напротив, устанавливает довольно жесткие требования для членов правления акционерного общества. Ограничение действует на все время запрета. Не может быть членом правления и лицо, осужденное за преступление, связанное с акционерной деятельностью ( за действия, приведшие к банкротству, за нарушение обязанностей по ведению бухгалтерского учета и торговых книг, оказание содействия неисправным должникам акционерного общества), в течение пяти лет со дня вступления приговора в законную силу. [5]
Акционерный закон ФРГ содержит перечень специфических действий членов правления, которые они могли совершить в силу своего положения, и повлекшие возникновение у акционерного общества убытков. Акционерного закона относит следующие нарушения этого закона: возвращение вкладов акционерам; выплату акционерам процентов или части прибыли; приобретение собственных акций или акций других обществ, принятие акций в залог; выдачу акций до полной оплаты номинала; распределение имущества общества; осуществление выплат в таком размере, что это привело к неплатежеспособности акционерного общества; предоставление кредита; предоставление вознаграждения членам наблюдательного совета и др. Приведенный перечень может быть определенным ориентиром и для российских акционерных обществ. [6]
Но реализация этого права осуществляется по разным правилам. Акционерного закона ФРГ акционер в течение одной недели после объявления о проведении общего собрания может направить обществу свое предложение с обоснованием и заявлением о том, что в собрании он будет отстаивать свое предложение и постарается убедить других акционеров поддержать его. Такое же правило действует в отношении предложений о выборах членов наблюдательного совета. [7]
По Закону об АО ведение дел совета директоров ( наблюдательного совета), если председатель отсутствует, может быть по решению данного органа возложено на любого члена совета. Согласно § 107 германского Акционерного закона наблюдательный совет избирает из своего состава председателя и по крайней мере одного заместителя председателя. Для подготовки своих решений и контроля за их исполнением наблюдательный совет может создавать комитеты из членов совета. [8]
Требование квалифицированного большинства голосов при решении на общем собрании наиболее важных вопросов существует также в акционерном законодательстве иностранных государств. Пункт 2 § 179 Акционерного закона ФРГ для изменения устава общества требует при принятии решения большинства голосов акционеров, представляющих не менее трех четвертей основного ( уставного) капитала. [9]
В Германии правовой формой взаимодействия основных и дочерних акционерных обществ является концерн, рассматриваемый как организация, выполняющая определенные руководящие функции на основе экономического преобладания в отношении дочерних обществ. Согласно § 17 и 18 Акционерного закона ФРГ концерн состоит из господствующего и зависимых предприятий, на которые господствующее оказывает преобладающее влияние. [10]
Праву континентальной Европы неизвестно деление акционерных обществ на открытые и закрытые. Французский Закон о торговых товариществах 1966 г. знает акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью, Акционерный закон ФРГ 1965 г. посвящен только акционерным обществам, которые по терминологии Закона об АО могут быть обозначены как открытые акционерные общества, а аналог нашего закрытого общества - общество с ограниченной ответственностью, предусмотренное германским законом 1892 г. Точно так же польский Торговый кодекс 1934 г. знает акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. И только в Англии Закон о компаниях 1985 г., продолжая традицию английского права компаний, говорит о частных и публичных компаниях. Частные компании ( по современному российскому праву - закрытые акционерные общества) распределяют акции между своими участниками, не имея права объявлять публичную подписку на акции, а право участника на передачу акций ограничено необходимостью получения согласия других участников. Публичные компании действуют как открытые акционерные общества по нашему законодательству. В праве США понятию товарищества с ограниченной ответственностью соответствует конструкция закрытой корпорации. Для англо-американского права наличие частных и публичных компаний оправданно, т.к. там отсутствует принятая в европейском континентальном праве конструкция товарищества ( общества) с ограниченной ответственностью. [11]
Заметим, что существенные признаки акционерного общества, установленные в ГК РФ и Законе об АО, основаны на правовом опыте развитых стран и являются общепринятыми. Например, согласно ст. 73 Закона о торговых товариществах Франции акционерное общество является товариществом, капитал которого разбит на акции, и которое учреждается между участниками, отвечающими за убытки лишь в пределах их вкладов. Параграф 1 Акционерного закона ФРГ так определяет понятие акционерного общества: 1) Акционерным обществом является товарищество, обладающее собственной правосубъектностью. По обязательствам общества перед кредиторами отвечает лишь имущество товарищества. [12]
Нельзя, конечно, говорить, что отечественной юридической наукой и властями совсем уж ничего не делается для обуздания расхитителей средств и прочего корпоративного имущества. Так, Гражданский кодекс закрепил обязанность исполнительных органов юридического лица действовать добросовестно и разумно. Тем же Гражданским кодексом и акционерным законом предусмотрена ответственность исполнительного органа за причинение убытков юридическому лицу. В законе об акционерных обществах продекларирован контроль за крупными сделками и сделками, в которых имеется заинтересованность. Наконец, существует правовая возможность признания недействительными мнимых сделок и сделок, совершенных под влиянием злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной. [13]
Количественный состав совета директоров ( наблюдательного совета) Закон об АО ставит в зависимость от численности акционеров открытого общества, устанавливая минимальное число членов. Максимальное число может быть определено уставом. Такой способ определения численности указанного органа соответствует общепринятому. Так, § 1 ст. 379 Торгового кодекса Республики Польша устанавливает, что наблюдательный совет состоит не менее чем из пяти членов, избираемых общим собранием акционеров. По Акционерному закону ФРГ минимальное количество членов наблюдательного совета - три человека, максимальное зависит от размера основного капитала: если капитал превышает 20 миллионов марок, то в составе наблюдательного совета должен быть 21 человек. [14]
Но общее собрание может не одобрить действия инициаторов его проведения. Основания к этому могут быть весьма разнообразными, например, акционеры придут к выводу, что вынесенные на рассмотрение вопросы не имеют существенного значения для деятельности акционерного общества либо их решение могло бы подождать годового собрания. Защита интересов меньшинства акционеров, в т.ч. и за счет предоставления им права требовать созыва общего собрания акционеров, когда они считают это необходимым для блага акционерного общества, предусмотрена законодательством иностранных государств. В соответствии с § 122 Акционерного закона ФРГ право потребовать созыва общего собрания принадлежит акционерам, участие которых в основном ( уставном) капитале общества составляет не менее одной двадцатой части ( 5 %) размера этого капитала. Требование в письменной форме подается в правление акционерного общества с указанием цели и оснований созыва. [15]